בדין הרגיל למכור חמצו לנכרי בכל שנה[2]
יש מקשין על היתר המכירה הנהוג לעשות בזמנינו משיטת רב עמרם גאון (אוצה"ג פסחים כח.), שהביאוהו כמה ראשונים (מאירי, ת' הרמב"ן, ונימוק"י פסחים ו., מהר"ם חלאווה שם לא:), דס"ל שחז"ל לא התירו למכור לגוי בדרך קבע מידי שנה בשנה, אלא רק אם מזדמן לו בדרך מקרה מכירה זו הותר חמצו לישראל, וכ"כ גם הריטב"א (פסחים כא.), ואוהל מועד (ב' ט'). וס"ל למקשין אלו דכיון שהב"י לא ראה דברי ראשונים אלו (שהמוקדם בהם נדפס רק בשנת תרכ"ד) י"ל דאם היה רואה דבריהם היה חוזר בו ואוסר לקיים את המכירה מידי שנה, ובפרט כפי שנעשית בזמנינו, שאין מכניסים לרשות הקונה ואין מוסרים המפתח וכו'.וראה בס' טל חיים (פסח, סי' ט') שהאריך בסוגיא זו, ולדעתו פשטות דעת הראשונים כשיטה זו ודלא כהבנת האחרונים לדורותיהם[3], ולכך מסיק הלכה למעשה לאסור עשיית מכירת חמץ, וכל אדם צריך לבער את כל החמץ שברשותו בלא עצה והערמה, ע"ש בדבריו.
אולם באמת נראה דאף אם אכן כדבריו ששיטה זו היא הפשוטה בראשונים אינו ברור שתהיה הלכה כדבריהם, דבשלמא לעניין הלכה מקומית, כשלא היתה לפני הב"י דעת הראשונים, יש מקום לבעל הוראה לסמוך על דברי הקדמון, בטענה שאם היה הב"י רואה את דבריו היה חוזר בו[4], אבל כאן, שמדובר בהלכה שנהגו בה בכל קהילות אשכנז במשך מאות בשנים (עיין במאמר בגליון הקודם נספח א'), וכל הפוסקים האחרונים לדורותיהם הסכימו ונהגו ופירשו דכל שמוכר בלא תנאי בגוף המכירה אין בו שום איסור, בכל כהאי גוונא נראה דהסכמת כל הפוסקים עדיפה על שיטה שנמצאה בראשונים המחדשת הגבלה בדין זה[5]. וראיה לדבר, דאף אחר שנדפסו ספרי ראשונים אלו לא העלה אף פוסק בדעתו שמא כל עיקר דין המכירה בטעות יסודו [והמ"ב הזכיר מספריהם במקומות רבים, גם בהלכות פסח, והערוה"ש תמ"ח ט"ו-ט"ז האריך הרבה לפרש את הברייתא ולא הזכיר מדבריהם, וכן שאר גדולי דורו עד זמנינו. ועיין בלשון המגיה על המהר"ם חלאווה שכתב על דבריו "חידוש עצום, ואין זו דעת רוב הפוסקים, המתירים למכור חמצו בכל שנה"], ונראה דזה הוה כסוגיין דעלמא שקבעה ההלכה, ואין לנו לחוש עוד לדעת ראשונים אלו.
וכ"ז הוא אף אם נאמר דאחר שנמצאו דבריהם מסתבר שכל הראשונים הסכימו לדעתם וזו היא המסקנה הפשוטה העולה מן הסוגיה, אולם בנידו"ד נראה שנטיית הסוגיא היא שלא לקבל דבריהם להלכה, ומכמה טעמים:
א. אין מובן היטב מה חילוק יש בין הערמה הנעשית בדרך מקרה להערמה קבועה, אחר שבשני המקרים הגוי יודע ומבין היטב שאין קניינו אלא לצורך החזרתו לאחר הפסח. ומשמע לכאו' שחלוקים הם בדרך לימודם את הברייתא מדעת כל הראשונים האחרים, שפירשוה באופן אחר, ולדידם אין חילוק בין רגיל לשאינו רגיל.
ב. ראשונים רבים עד אין מספר העתיקו את דין התוספתא למעשה [חלקם כפסקי דין מהתוספתא וחלקם כהוראה למעשה] בלא להוסיף הגבלה זו, אע"פ שמסתבר שיהיו מקומות או אנשים שישתמשו בעצה זו מידי שנה בשנה [וכפי שאכן הזכירו כבר בכמה ראשונים, וכדלקמן].
ג. חלק מן הראשונים כתבו להדיא שדין זה נוהג גם במי שמוכר כל שנה ושנה, ואחר שמצאנו כן להדיא בדבריהם מסתבר שגם מי שסתם הדין הסכים לדבריהם, ולא עלה בדעתו להגביל הדין לדרך מקרה בלא לפרשו [ויתר על כן, שמצאנו לשני ראשונים שהעתיקו את תשובת רב עמרם גאון והשמיטו תנאי זה, וסמך יש כאן דלא ס"ל תוספת חידוש זה]. ונפרט הצדדים היטב.
זה לשון התוספתא פ"ב ה"ו: "ישראל וגוי שהיו באין בספינה וחמץ ביד ישראל, הרי זה מוכרו לנכרי, ונותנו במתנה, וחוזר ולוקח ממנו לאחר הפסח, ובלבד שיתנו לו במתנה גמורה". ובה"ז "רשאי ישראל שיאמר לנכרי עד שאתה לוקח במנה קח במאתים שמא אצטרך ואבוא ואקח ממך אחר הפסח".
והנה המובן הפשוט מן הברייתא דבאו חז"ל להורות היתר או עצה מה יעשה אדם הצריך לחמצו לאחר הפסח [כיון שבא בספינה וצריך להכין אוכל מבעוד מועד] בלא לעבור על איסור חמץ ובלא שיאסר חמצו באכילה[6], ולזה ביארו דיכול לבוא לנכרי המכירו, ויציע לו לקנותו או לקבלו במתנה באופן כזה שיבין היטב[7] שטעם הקניין הוא כדי להחזירו לאחר הפסח, וכיון שמתכוין להקנותו לו בקניין גמור אין החמץ נאסר בהנאה ויכול לחזור וליקח ממנו אחר הפסח[8].
והדין הנלמד מן הברייתא הוא שבמקום הצורך[9] התירו חז"ל להערים באיסור חמץ ולהשאירו ברשותו ע"י עצה זו, ולא הגבילו את ההערמה אלא שלא יאמר להדיא שדעתו לקנות ממנו לאחר הפסח[10], ומה שהתנו שיהיה במתנה גמורה אינו בא לאפוקי הערמה, מכיוון שזה כל עיקרו של הקניין כאן, אלא עניינו להדגיש שאין היתר זה מועיל אלא אם הוא מתכוין לקניין גמור, אבל אם דעתו רק ליתנו בידו ולקבלו אחר הפסח אינו מועיל כיון שלא היה של הנכרי[11].
וכיון שכל עיקר דין זה מיירי באופן ששני הצדדים יודעים שהקניין אינו אלא לזמן מועט, ואחר הפסח יחזיר לו את החמץ, ובכל זאת התירו זאת חז"ל, אם הישראל מתכוין להקנותו בהקנאה גמורה, אין מובן כ"כ הטעם לחלק בין אם עושה כן בדרך מקרה לבין אם עושה זאת מידי שנה בשנה, מאחר שסו"ס מתכוין להקנות לו באמת. ולא מסתבר לומר שכאשר הוא עושה זאת מידי שנה בשנה אינו יכול לגמור דעתו לכך, יותר מאשר כשעושה זאת בדרך מקרה - אע"פ שיודע היטב שכך יהיה[12].
והנה מתוך לשון רב עמרם גאון שם משמע שלא היו לפניו דברי התוספתא[13], ואם כן יש לפרש שאכן לא ס"ל לרב עמרם היתר זה של מכירת הערמה, ולדעתו כל שמכוין במכירתו או מתנתו על דעת לקחתו אחר הפסח הוא בגדר הערמה ואין לזה היתר[14], ולכן הדגיש בתשובתו שהיתר זה הוא רק אם המכירה הייתה באמת בלא כוונת הערמה ושלא עשה כן בעבר [שא"כ יש לחוש שמערים במעשיו להקנות ואח"כ לחזור וליקחנו][15], ולפי"ז אחר שמצינו בברייתא להדיא דהתירו מכירת הערמה אין מקום לחלק בין העושה כן מידי שנה לעושה הערמה פעם אחת[16].
אבל במאירי כרך את דבריו יחד עם דברי הברייתא, דהביא את לשון התוספתא ע"פ גירסתו שכתוב "ובלבד שלא יערים", וכתב ש'משם' כתבו קצת גאונים שישראל שמכר חמצו לגוי וכו' ואינו רגיל לעשות כן בשאר שנים וכו', וכן באוהל מועד כתב את דין הברייתא יחד עם התנאי שלא יהיה רגיל בכך, ובריטב"א משמע להדיא דפירש שהתנאי של ובלבד שלא יערים מלמד הגבלה זו שכתב "ומוכר לנכרי - הוא הדין ליתנו וכו', וכן הדין בשהפקירו כראוי וכו', וכל שזכו בו הגוים קודם זמן איסורו ודאי מותר הוא לאחר הפסח כחמץ של נכרי. והכי איתא בתוספתא, ושם אמרו שרשאי לומר לגוי עד שאתה לוקח במאה קח במאתים שמא אצטרך ואקח ממך אחר הפסח ובלבד שלא יערים, אבל אם הערים והוא רגיל לעשות כן בכל שנים, למכור לגוי קודם הפסח וליטול לאחר הפסח, קנסינן ליה והוא אסור לו ולכל ישראל לאחר הפסח, שעשאוהו כאילו הוא חמץ של ישראל המופקד ברשות גוי שהוא אסור לאחר הפסח, ואף זה לפקדון נתכוין אלא שהערים, וכן הוא בירושלמי" עכ"ד.
ומשמע לכאו' בדבריהם דס"ל לפרש דמה שאמרו בברייתא "ובלבד שלא יערים" הוא ביאור על הדין כולו - שאין היתר להקנות לגוי על דעת שיחזירנו לו לאחר מכן, דזהו הערמת מכירה, ורק כאשר המקח אמיתי מותר ליקח ממנו אחר הפסח. ולדבריהם חידשה הברייתא בהלכה ו' את עצם הדין שאם נתן לגוי מותר ליקח ממנו אחר הפסח באופן שהייתה הקנאה גמורה[17], ובהלכה ז' חידשה דאע"פ שאסרו להערים התירו לרמז לו שאפשר שירצה לחזור לקנותו אחר הפסח, דמכיון שהוא לא אומרו בלשון וודאית וכן שמא לא ירצה הגוי בכך, וממילא אם כבר עשו זאת בשנים שעברו ויודע הגוי שתפקידו אח"כ להחזיר את החמץ אין היתר, דנמצא שלא נתכוין להקנותו שיהיה שלו אלא כדי שיחזירנו לו אחר הפסח[18].
ואם אכן מקור דבריהם הוא פירושם אליבא דגירסתם בברייתא [ולא מסברת עצמם], וס"ל שכלל לא הותר מכירת הערמה בחמץ, א"כ כל הראשונים[19] שגרסו בלשון הברייתא כפי המופיע לפנינו "ובלבד שיתנהו לו במתנה גמורה" הרי שאין לפניהם תנאי כזה שלא יעשהו בדרך הערמה[20], ולגירסתם מסתבר לפרש הברייתא כמשמעותה הפשוטה דקמ"ל שהתירו הערמה באיסור חמץ [ובלבד שלא יאמרנו להדיא], ולפי"ז אין מקור והכרח לחלק בין הערמה הנעשית פעם אחת להערמה הנעשית בדרך קבע[21].
ויתר על כן, גם בדעת מקצת ראשונים[22] שגרסו בברייתא "ובלבד שלא יערים" נראה דאין הכרח כלל לפרשם כדעת ראשונים אלו ,אלא יש לפרש בפשיטות דשלא יערים היינו שלא יביאנו לגוי בלא דעת הקנאה גמורה, וכפירוש הברייתא לפי גירסא דידן.
ויש להוכיח פירוש זה מכמה ראשונים[23], דהנה באו"ז (פסחים סי' רנ"ו) הביא מהר"ש פלייזא שכתב לגבי העריבות [- הקערות שלשו בהם את הבצק, והיו בהם סדקים רבים עד שא"א לנקותם בלא שישאר בהם כזית חמץ] שיש לטוחן בטיט או ליתנן לגוי ולחזור ולקנותן אחר הפסח, וסיים ע"ז "על אשר כתבתי טוב לגררה היטב [או לתתה לנכרי] ולחזור ולקנותה אחר הפסח, אמת כי העולם נוהגין כן, ואעפ"כ צריך לדקדק בדבר, כי כתוב [בתוספתא] ישראל וגוי וכו' ובלבד שלא יערים - אלא יתננו לו מתנה גמורה, או ימכרנו מכירה גמורה[24]. רשאי הישראל לומר לגוי עד שאתה לוקח במנה קח במאתים שמא אצטרך ואקחם ממך אחר פסח".
ומבואר להדיא דפירש שהתנאי שלא יערים הוא שיתננו לו בקניין גמור, ולא שצריך המעשה להיראות כמכר חלוט לעולם, ואדרבה ממליץ להדיא על נתינה לגוי מידי שנה כדי להינצל מאיסור חמץ.
והנה לפו"ר היה נראה לפרש דמש"כ אמת וכו' ואעפ"כ ראוי לדקדק בדבר וכו' ר"ל דראוי לפקפק במה שנהגו למכור בכל שנה ושנה כיון שבברייתא איתא שיש להקנות החמץ בקניין גמור, ולפי"ז יהיה ראיה דאף מי שפירש את התנאי של הברייתא שיהיה הקניין בגמירות דעת ס"ל לאסור את ההקנאה מידי שנה, אולם אחר העיון נראה דוודאי לא נתכוין לאסור מנהג זה, שהרי הוא עצמו כתב לעיל בשני מקומות שצריך למכור את העריבות ואין דרך לכתוב פסק בסתמא להיתר ולאחמ"כ להזכירו כמנהג העולם ולכתוב שאינו נכון[25], וכן מצאתי באו"ז במקו"א (סי' תשמ"ח) שכתב בזה"ל "וכתב רבי' שמואל זצ"ל[26] מיכן לפורע חמץ לאחר הפסח למי שהלוהו לפני הפסח שהוא מותר... והא דתניא בתוספתא, ואיתא נמי בירושלמי, ישראל וגוי שהיו באים בספינה והיה חמץ ביד ישראל, ה"ז מוכרו לנכרי ונותנו במתנה למי שירצה, וחוזר ולוקח הימנו אחר הפסח, ובלבד שיתננו לו במתנה [גמורה, אומר הוא ישראל לגוי עד שאתה לוקח במנה בוא וקח לך במאתים] שמא אצטרך ואבוא ואקח ממך אחר הפסח... הא למדת שמותר ליתן חמץ לגוי קודם הפסח, ולחזור וליקח הימנו, ואפי' בחנם אם יתן לו הגוי לאחר הפסח מותר לו לקבל, ובלבד שיתן לו מתנה גמורה לגוי - שאם הגוי היה רוצה היה מעכבו לעצמו, הכי נמי...", הרי מבואר שסתם האו"ז דאין שום איסור להקנות ולחזור ולקנות אף כל שנה ושנה[27] אם דעתו להקנאה גמורה - שאינו משייר כוחו בה, וא"כ וודאי גם מש"כ בס' רנ"ו הוא על דרך זה, ור"ל דאמנם העולם נוהג ליתן את העריבות לגוי, וכדברי רבי שמואל, מ"מ יש לדקדק בדבר, והיינו שיש לדקדק לעשותו כדינו, כיון שבברייתא איתא שאינו מועיל אלא אם מתכוין להקנאה גמורה, ואם לא יתכוין להקנות בגמ"ד לא הועיל מידי[28] [וכיו"ב מצינו בעוד ראשונים שהזהירו להקנות בקניין גמור, ועי' אורחות חיים סי' ג' שהזכיר מנהג הנשים להפקיד אצל הגוי, ומזה בא הר"ש פלייזא לאפוקי].
וכן רש"י כתב בתשובה (קובץ שיטות קמאי, פסחים כח.) וז"ל "ועוד השיבני על קמח שכר של ישראל שמכרו לגוי קודם הפסח... אבל כשיהודי נותן חמצו קודם הפסח צריך ליתנו לו במתנה גמורה, או כשימכור לו ימכור לו מכירה גמורה - שכל מה שירצה הגוי יעשה ממנו, אבל כך מותר לו לומר, מה שאני נותן לך או מוכר לך אם לא תמכרנו עד לאחר הפסח לאחרים שמא אצטרך ואקנה אותו ממך, ובלבד שלא יהיה שום הערמה. וכן מצא בתוספתא ישראל וגו' וכו' ובלבד שיתננו לו במתנה גמורה" עכ"ד. הרי מבואר שפירש את התנאי של מתנה גמורה כאזהרה שלא יערים בנתינה, אלא צריך למוכרו בלא לשייר כוחו בה כלל.
וכן רבינו מנוח (חמו"מ ד' ו') פירש ברמב"ם שכתב ובלבד שיתננו במתנה גמורה בזה"ל "אמר המפרש, כלומר שימשוך אותו הגוי ויהיה ברשותו, ולא יערים בזה כלל, וקמ"ל שכיון שמכרו סתם ולא הזכיר שהוא יקח ממנו אחר הפסח שמותר", ומבואר שלשון הערמה בא להזהיר מנתינה שאינה גמורה, וכן בב"י וב"ח (סי' תמ"ח. וכל האחרונים אחריהם) פירשו את לשון "ובלבד שלא יערים" על נתינה שאינה גמורה - שמשאיר את כוחו ובעלותו על החמץ. וכן הר"ח (פסחים כח.) כתב "ובלבד שלא יערים עליו ויתנו לו במתנה גמורה, וכעי"ז בשכל טוב (פ' בא י"ב כ') שגרס בברייתא ובלבד שלא יערים והמשיך מיד "אלא יתנהו לגוי מכירה גמורה או מתנה גמורה", ובשו"ת הרשב"ש (סי' קל"א) הביא לשון הברייתא והרמב"ם שיתננו במתנה גמורה והמשיך "על כן אם לא הערים מותר"[29] [וכן בסי' תמ"ח כתב לשון הערמה להקנאה שאינה גמורה].
עוד יש להוכיח כן מפירוש כמה ראשונים (רמב"ן, רבינו דוד, הר"ן, פסחים כא.) שפירשו טעמם של ב"ש שאסרו למכור את החמץ לגוי קודם הפסח משום שב"ש "חשו להערמה", ובוודאי שההערמה שחשו לה איננה מכירה שחלה כדינה - אלא שניכר שהיא נעשית כדי להיפטר מחובת הביעור, דבכה"ג אין איסור דאורייתא והיכן גזרו ע"ז, וכן אינו נראה שחידשו לגזור כל מכירה לגוי אטו איסור דרבנן זה, אלא וודאי ההערמה שחשו לה היא שאם נתיר מכירה לגוי יהיו אנשים שימכרו חמצם לגוי שלא בגמ"ד ואין כאן מכירה ונמצאו עוברים בהחזקת חמץ בפסח, אבל ב"ה לא גזרו כן והתירו לסמוך על האנשים שיתכוונו במכירתם מכירה גמורה[30].
וכ"ז הוא העולה בפשיטות מדברי הראשונים, ולפי"ז אין שום הכרח להעמיס בדעתם תנאי חדש שלא יעשה כן בקביעות מידי שנה[31], ודלא כמשמעות הברייתא, ודלא כמשמעות עצמם שסתמו הדינים אע"פ שמסתבר שיהיו שיעשו כן מידי שנה.
ויתר על כן, מצאנו בכמה ראשונים שכתבו להדיא לנהוג למכור או לתת לגוי בקביעות מידי שנה, והם המהרי"ל (הל' ל' יום קודם הפסח) שכתב [בשם רבו מהר"ש] וז"ל "וגם בלא אחריות יש לו לישראל להתנות בפירוש שיתנו לגוי במתנה גמורה, ואז אם מעכבו הגוי עד אחר הפסח מותר הישראל לחזור ולקנותו", וכן שם "וכל דבר שרגילין לתת לגוים כדי שלא יעבור עליו בפסח, כגון שכר שקורין ביר או חלת דבש שקורין לעקו"ך, צריך ליתן במתנה גמורה כדפי' לעיל", ומבואר בדבריו שהיה מנהג במקומו להביא את כל החמץ שברשותו לנכרי, ולא השתדלו לגמור החמץ.
וכן בלקט יושר (ח"א עמ' עג) כתב תלמידו להתיר כיו"ב, וז"ל "ומותר ליתנם לגוי במתנה, אע"פ שיודע הישראל שהגוי יתנהו לו לאחר הפסח, לשנה אחרת אמר אפי' חמץ גמור מותר להשהותו בזה העניין", ועשע"ב.
ובכפתור ופרח פ"ד הזכיר ג"כ שיש מנהג כזה להערים למכור את החמץ לגוי כדי לחזור ולקנותו אחר הפסח[32], וכן בתה"ד סי' קי"ט כתב לגבי דבר שיש בו חשש חמץ שראוי להורות לתת לנכרי מחוץ לבית במתנה גמורה ויחזור ויזכה בהם אחר הפסח, וכן בתשובה שלאחמ"כ נשאל במי שיש בידו חמץ וקשה עליו לבערן ורוצה ליתנם לנכרי אם מותר לעשות כן, והאריך שם להוכיח דשפיר לעשות כן, ומשמע שיכול לעשות כן בכל שנה ושנה, וגם בשו"ת הרשב"א (א' תת"נ) הביא בשם המהר"ם מרוטנבורג שכתב "על חומץ שנתחמץ בשמרי שכר יש למכרו לגוים קודם הפסח, ולומר לו אם תשמרהו עד לאחר הפסח אקנהו ממך אני או יהודי אחר", וכן באו"ז (סי' תשמ"ח) למד מדברי הברייתא דכל שמקנה בהקנאה גמורה בלא שיור כוחו בה מותר לעשות כן, ולמד מזה גם לעניין הפקר ע"ש, ומשמע דאף אם עושה כן מידי שנה בשנה שרי, וכעי"ז מבואר בהגהמו"י שבת ו' ב' לגבי שליחת גוי לקנות במעות ישראל שהתיר ע"פ הברייתא גבי חמץ, וכן משמעות תשובת רש"י ותשובת הרשב"ש הנ"ל, וכן משמעות לשון הטור שסתם לכתוב את היתר המכירה, ובפרט לפי גירסת הדפוסים[33] שכתב שרשאי לומר לגוי להדיא שיקח ממנו אחר הפסחלב).
ואחר שמצינו בדבריהם שנקטו בפשיטות[34]שימכור או יתן לגוי[35], ולא דנו כלל מצד שחוזר על כך מידי שנה בשנה - ובלבד שיקנה החמץ בקניין גמור, משמע דאף שאר הראשונים שסתמו וכתבו את דיני המכירה לגוי הסכימה דעתם לזה[36], והב"י וכל האחרונים נשענים על דעת רוב הראשונים ופשט הסוגיות.
אמנם אע"פ שנתבאר שדעת רוב הראשונים שלא אסרו חז"ל את המכירה לגוי גם כאשר ידוע בבירור שהגוי עתיד להחזירו לישראל, עדיין אין בכך די כדי להתיר את המכירה כפי שנהוגה בזמנינו, דבאמת אחר שהחלו לנהוג הנהגה כללית של מכירת החמץ לגוי השתנו הרבה שינויים בתקנה זו שלא כפי המשמעות העולה מהברייתא ומפירושי הראשונים, ויש מקום לדון שמא אחר כל השינויים שוב אין מקור להתיר את המכירה. ונפרט תחילה את עיקרי השינויים.
א. בברייתא מבואר לכאו' שאין היתר לומר להדיא שיקחנו אחר הפסח, וכלשון זו העתיקו רוב הראשונים, ואילו האחרונים העלו שמותר לומר לו להדיא שיקח ממנו אחר הפסח, כמבואר במ"ב תמ"ח כ"ג.
ב. בברייתא ובראשונים מדובר על ישראל העושה מכירה פרטית עם הנכרי שעמו, ויודעים ומסכמים בבירור על מה חל המקח, והיו מוסרים את החמץ לרשותו של הקונה, והקונה היה משלם [במכירה] את הכסף בזמן הקנייה, ואילו בזמן האחרונים הונהגה במשך הזמן מכירה על כל החמץ של אנשי העיר שאין לנכרי שום מושג מהו ומה כמותו ומקומו, ואף אינו משלם את מחיריהם ואין שמים זאת כלל אלא נותן פרוטה ואת השאר זוקפים במלווה [ופעמים הוצאות השומא גדולים ממחיר החמץ עצמו, ובפרט אם מוכר חמץ מעבר לים וכיו"ב]. וכן התירו למכור שלא ע"י העברת החמץ לרשות הקונה, ואף בלא מסירת המפתח למקומות אלו (עי' מ"ב תמ"ח י"ב), ובביה"ל ס"ג הוסיף בשם הפמ"ג דאם מוכר לנכרי בזקיפת מלווה אפשר שמותר גם ליתן חותם על החמץ, משום שי"ל ששומרו לצורך השומא [ובנוב"י התיר בכל מכירה להניח חותם מאחר שאין בזה טעם לבטל קניין]. ויותר מכך הוסיף המ"ב (שם) דאם הוא ירא להביא לנכרי שטר 'שמא יעלה בדעתו להחזיק בחמץ' יכול לסמוך על דעת הפוסקים שמועיל תנאי שהמכירה תיעשה בכסף בלבד, וכן כל עיקר המכירה הזו פעמים רבות אין לה תוקף בדיניהם.
ג. בעוד שבחלק מהראשונים כתבו להדיא שהישראל אומר לנכרי שיכול למוכרו אחר הפסח לו או לישראל אחר הנהיגו האחרונים (עי' שעה"צ תמ"ח ל"א) שלא יהיה היתר לישראל אחר ליקח את מה שמכר חבירו[37].
והנה אע"פ שכבר נתבאר לעיל באורך שאין בכל טענות אלו כדי לערער על תוקף המכירה מצד עצמה, דכיון שיודע הנכרי שהסיכוי שיפסיד מזה באמת הוא רחוק ביותר לא אכפת לו לגמור דעתו לקנות החמץ כבקשת הישראל, אע"פ שאפשר שלא גמר דעתו לשלם[38], מ"מ יש לפקפק מצד משמעות הברייתא והראשונים שאין לעשות מכירה שיש בה הערמה ניכרת.
דהנה בברייתא, אחר שאמרו חז"ל שמותר למכור באופן שמובן בין הצדדים שצריך הגוי להחזיר קניינו אחר הפסח, הוסיפו בלשון זו: "רשאי ישראל שיאמר לנכרי, עד שאתה לוקח במנה קח במאתים, שמא אצטרך ואבוא ואקח ממך אחר הפסח", ובפשוטו הוסיפו כאן חז"ל להורות דגם כאשר הוא מרמז לגוי שעדיף לו לקנות סחורה בשווי מאתיים כדי שיוכל אחר הפסח למוכרו לו מותר[39], אבל משמע עוד בלשון הברייתא דלא התירו שיאמר לו זאת להדיא אלא רק בדרך ספק 'שמא אצטרך ואקח ממך', שכיון שלא הבטיחו שאחר הפסח יקנה ממנו יש למכירה אופי אמיתי, אבל כאשר אומר לו להדיא שאחר הפסח חוזר וקונה ממנו נעשית המכירה עם כוונה מובהקת וברורה של חזרה אחר הפסח, והוי הערמה ניכרת, ולא התירוהו חז"ל.
ואם כנים הדברים יש ללמוד מזה לכאו' דלא בכל גוונא התירו חז"ל לעשות את המכירה, ומלבד התנאי שיקנה את החמץ בהקנאה גמורה יש תנאי נוסף, שאופי הקניין לא יהיה מוחלט ועומד לחזרה, דאז הוא בגדר הערמה ניכרת שלא התירוהו כלל.
ולפי"ז יש להעיר על המכירה הנעשית בזמנינו, אחר כל השינויים הנ"ל, שכיון שאין שום אפשרות אמיתית שישאר החמץ ביד הגוי [שבוודאי לא יהיה לו לשלם על שווי החמץ, ובוודאי יקחו ממנו את החמץ בלא אפשרות אחרת], נמצא שאסרוהו חז"ל, ולא משום שהמכירה לא חלה, אלא משום שלא התירו מכירה באופן של הערמה גלויה.
אלא שבכל האחרונים מבואר לא כדברים הנ"ל, אלא ס"ל דכל שנעשית המכירה כדינה, ואין חשש שלא גמרו דעתם לקנות ולהקנות, שוב אין פקפוק כלל על המכירה, ומתוך הנחה זו עמדו והסכימו לכל השינויים הנ"ל אחר שהכריעו שאין בזה כדי לפסול את עיקר המכירה.
דהנה בעניין לשון הברייתא מצינו להטור שגרס בלשון זו "ורשאי לומר לו עד שאתה לוקח במנה קח במאתים שאקחנו ממך אחר הפסח", ובב"ח שם הזכיר שבתוספתא המובאת ברא"ש הלשון הוא שמא, וכן הרמב"ם והמרדכי והרי"ו כתבו בלשון זו, והוסיף וכתב: "אבל באגודה כתב בזה הלשון 'עד שאתה לוקח במאתים קח ממני במנה, ואני אחזור ואקנה ממך אחר הפסח' אלמא דרשאי להבטיחו שיחזור ויקנה ממנו, וכדברי רבינו, וכ"כ בתשובת מהר"ם שכתובה בתשובת הרשב"א סימן תת"נ[40]. גם מפורש באגודה דרשאי לומר לגוי שיקנהו בזול אף על פי דמשמע מדבריו שיחזור ויקנהו ממנו ביוקר, ואפילו לומר לו בפירוש שיחזור ויקנהו ממנו ויתן לו ריוח נמי שרי, כיון דהמכירה היא עכשיו מכירה גמורה בלי הערמה", והמשיך דלגירסת הרא"ש דהלשון הוא עד שאתה לוקח במנה קח במאתיים אין מקור שיכול לומר לו שיתן לו רווח, ושוב המשיך ופירש גם לדבריו ע"ש. וכן בט"ז כתב שיכול לומר שיתן לו אח"כ רווח על כך, מכיוון דעכ"פ מכירה גמורה היא, וגם בחק יעקב סקי"ט הביא את תשובת המהר"ם המובאת ברשב"א, והוסיף עוד שכתבו האחרונים שיכול גם לומר לו שיתן לו רווח על כך, ובמקור חיים סקי"ב הביא את דבריו, וכן הפרי חדש הביא את דברי האגודה המובאים בב"ח וסיים דכן נראה עיקר כיון דהמכירה היא מכירה גמורה בלא הערמה, וכן במטה יהודה הביא את דברי הב"ח שהסתפק בדעת הרא"ש ודחה דבריו ע"ש, וס"ל שלכו"ע יכול לומר לו שיקנהו בזול ושלאחמ"ח יחזור ויקנה ממנו כיון שהמכירה הוי מכירה גמורה. והוסיף שאין לדקדק בלשונות הרמב"ם והשו"ע שכתבו שמא, דא"כ נשווייה להטור דפליג על הרמב"ם וזה לא אפשר, דגם התוספתא המובאת בלשון אביו הרא"ש כתובה בלשון זו ואם היה חולק היה צריך לבאר, וכן הב"י העתיק את לשון הברייתא על דברי הטור בלא לציין שחולקים, וכ"נ דעת הפר"ח והמגן דוד ודלא כמשמעות דברי המג"א סק"ו דליתא, ועי' עולת שבת [המג"א על לשון השו"ע הוסיף "והטור כתב שרשאי לומר לו קח במאתיים ואקחנו ממך אחר הפסח ע"ש", ומשמע שפירש שהשו"ע פליג עליו. והעו"ש העתיק מהב"ח שמותר לומר לו שאקחנו ממך אחר הפסח, אבל להבטיחו שיתן לו רווח על כך אסור, דנראה כהערמה, ומ"מ בדיעבד מותר כיון שהמכירה מכירה]. ובא"ר הביא על לשון השו"ע והלבוש דהב"ח כתב שמותר להבטיחו על כך ושיתן לו ע"ז רווח, וכן משמע בהגהות מיימוניות פ"ו דשבת[41], וכן פסקו הגר"ז (סקי"ז) ח"א (קכ"ד ז') והמ"ב (סקכ"ג).
ומבואר דהסכמת רוב האחרונים שאין לדקדק לשון זו שבברייתא, ומותר לומר לגוי להדיא שיקח ממנו אחר הפסח ויוסיף לו רווח על כך[42], ובדרך זו הלכו בשאר השינויים הנזכרים לעיל וכתבו שכיון שאין בזה כדי לערער על תוקפה של המכירה אין בזה איסור, אע"פ שבוודאי הוי בגדר הערמה ניכרת, וכן בשאר הנידונים שדנו לגבי מכירת חמץ המו"מ בין האחרונים הוא אם זה מבטל את המכירה או לא[43], ואפשר שפירשו לשון הברייתא דלכתחילה יש לעשות באופן שיהיה הערמה פחותה ככל שאפשר, ולכן בזמן הראשונים, שלא מכרו דברים מרובים, חייבו הראשונים להוציאם מרשותו וליתנו ברשות הגוי וכו', אבל בזמן האחרונים, שלא היה אפשר לעשות כן, העמידו דבריהם על הדין, וכיון שאין המכירה נגרעת מחמת כן אין בכך איסור.
ושוב העירוני שכיון שבדפוס קושטא של הטור כתוב בלשון "שמא אצטרך ואקחנו ממך[44]" מסתבר שזה היה לפני הב"י[45], וכיון שהאחרונים יסדו דבריהם על דברי הטור וסתימת הב"י שוב אין ראיה שדבריהם קיימים[46], וע"ע בפרישה שהגיה את דברי הטור והוסיף בו עפ"י התוספתא לשון שמא, וכן משמעות הרבה ראשונים שרק באופן זה מותר, וא"כ יש מקום לפקפק דאילו היו יודעים האחרונים גירסה זו שבטור לא היו סומכים להתיר כנגד משמעויות שאר הראשונים.
ואם אכן יש לחוש דגירסת הברייתא בלשון שמא הוא בדווקא [ונאמר שאסרו חז"ל למכור בלשון וודאי] לכאו' יש ללמוד מכך שלא התירו חז"ל את המכירה באופן שידוע בבירור שעתיד להחזירו [ולכן הזהירו לומר לשון שמא], ולפי"ז מכירה דידן, שברור בלא ספק שהגוי יחזירנו אחר הפסח, אסור לעשותה. אולם, אחר ההתבוננות נראה דאין הכרח לפירוש זה, דשמא הטעם שאסרו חז"ל לומר לו בלשון וודאי שיחזור ויקנה ממנו אחר הפסח הוא כדי שלא תהיה הערמה נעשית בפיו להדיא, אבל אם הגוי מבין מעצמו שיבואו אחר הפסח ויקנו ממנו אין בכך איסור כלל, ולפי"ז כל שאינו אומר בפיו ממש שעתיד לחזור ולקנות ממנו אע"פ שיודע שכן הוא מנהג היהודים מותר, ועל כרחינו יש לפרש כן בדעת הראשונים [שהובאו לעיל] שהתירו לעשות את המכירה מידי שנה בשנה, שא"א שלא יהפך להיות הרגל ידוע שאחר הפסח חוזר וקונה מאת הגוי[47], וכן פעמים רבות שמוכר או נותן לאוהבו שסומך עליו בוודאות שיחזור ויתן לו, ועל כרחך דגם אם כוונת הלשון שמא שבברייתא הוא בדווקא הוא מטעם זה ולא משום שצריך שאפשרות ההחזרה תישאר מסופקת, שכלפי זה כתבו כל הפוסקים דכיון שעושה מכירה גמורה כדינה שוב אין בה חשש כלל, ואכן בערוך השולחן (תמ"ח ט"ו-ט"ז, הובא לשונו לעיל הערה סג) כתב להדיא כפירוש זה בפשט הברייתא ע"ש[48].
♦ ♦ ♦