הגאון מטבריג, בעל נר אהרן
בדין גונב שור פסולי המוקדשים[2]
ידידי הרב הגאון (סוער"ה) סיני ועוקר הרים (כש"ת) כבוד שם תפארתו מ' כו' שלו' (באה"ר) באהבה רבה.שני מכתביו הגיעוני ואל יתפלא על איחור תשובתי כי אמנם קשה עלי הכתיבה עד מאד ואני כותב בדמי לבבי...
♦
[ב]דבר חקירתנו בגונב [שור] פסולי המוקדשים [לענין חיוב ד' וה'][3], הנה באמת לפי דעתי אין מקום ספק כלל, אחרי דאנו רואים דחלבו אסור [גם לאחר פדיונם] (בכורות יד, א) אע"פ שהוא כצבי ואיל (דברים יב, טו), ומה בין זה לזה[4].
אמנם [יש לומר להיפך], הכוונה היא דלכל הדינים שיש על שור ושה, דינים אלו הפקיעה תורה מפסולי המוקדשים. אולם דינים שאינם על השור והשה בעצם, אלא שבמקרה נוגעים לשור ושה בזה כיון שבעצמו הוא מצד טבעו שור ושה, הדין לא ישתנה[5]. והנה בכורה ומתנות [כהונה], וכן פדיון פטר חמור[6], הם דינים שישנם על השה והלכך אינם בפסולי המוקדשים, משא"כ חלב דאין זה דין על השור והשה, אלא שהתורה אסרה חלב הבא משור ושה [שהוקדשו], והלכך בפסולי המוקדשים נוהג.
ולפ"ז דין ד' וה' בודאי אינם על השור והשה, אלא שהתורה חילקה את הגניבה למדרגות, ושור ושה זה מדרגה שניה בגניבה, וכן הוא לשון המכילתא (ילק"ש רמז שמג) והתוספתא (ב"ק פ"ז): שבעה גנבים הם למעלה מהם כו' יעו"ש. ואיך נימא דגונב פסולי המוקדשים פטור, הרי אין זו גניבה של שור ושה.
אמנם זהו שלוקה במנהיג ומרביע (מכות כב, א)[7], נראה דלדעת הרמב"ם (פ"ט מכלאים ה"ז) דכלאים בבהמה בהנהגה דוקא בטהורה וטמאה, אנו רואים ש[כאשר] התורה אמרה השתנות הדינים שבין טהורה לטמאה זה גורם להחשב כלאים. לפי"ז הכא נמי כיון שבטבעו הוא שור ומצד דיניו אינו שור, הרי יש בו שני מינים, המין מצד טבעו שהוא שור, והמין מצד דינו שאיננו שור, מצד זה הוא כלאים[8].
וכן אותו ואת בנו, אע"פ שלכאורה היה נראה שזה דין על שור, אבל באמת מוכרחים לומר דאין הדין על השור והשה – תדע דאילו היה הדין על השה, א"כ כשאמרה תורה (ויקרא כב, כח) אותו ואת בנו לא תשחטו, כל אחד [הוא] חלק מהאיסור, ואיך אנו אומרים שם (חולין עט, ב): 'ובנו אפי' כל דהו'[9]. על כרחך דאין האיסור אלא על מעשה השחיטה של האדם, וממילא גם בפסולי המקדשים כן[10].
אמנם אפי' לדעת רש"י (בכורות יד, א במשנה) שפירש דהחילוק הוא בין דברים הנוהגים במוקדשים כגון חלב, ואותו ואת בנו, ובין בכורה ומתנות שאינם נוהגים במוקדשים, לפי"ז לכאורה ד' וה' אינם נוהגים במוקדשים. אבל לא דמי כלל, דבכורה ומתנות אינם נוהגים במוקדשים מצד הקדושה, [ועיין רש"י שם ד"ה קדושת דמים]. משא"כ בד' וה' דזה שאינו נוהג במוקדשים הוא מצד שאינו בעלים אבל לא מצד הקדושה[11].
ובראותי מכתב ראשון הבאת כראייה לחקירה זו מסוגיא דב"ק, והביאה כת"ר במכתבו השני.
אולם ראייתו אינו ראייה, דבודאי אעפ"י שאנו אומרים 'כל העומד לפדות' (ב"ק עז, ב) ולא לענין שחיטה שאינה ראויה[12], אבל לא שייך לומר דדינו כפדוי[13].
אך ראייתי היתה לדעת הרמב"ם, דסבירא דדין דמנהיג ומרביע הוא אף קודם פדיון, כמו שכבר האריך בזה המשנה למלך (בפ"ט מכלאים הי"א). א"כ איך יתחייב בד' וה'. אולם נוכל לומר דהרמב"ם פירש כפי' רש"י[14], דמיירי בבעל מום מעיקרא.
אבל לדברי רש"י יש לנו ראיה קרובה מסוגיא זו[15] (מסכת בכורות), אחרי דדעת רש"י דכל הפטורים בפסולי המוקדשים מצד צבי ואיל הוא דוקא בדברים הפטורים בהיותם הקדש, חוץ מכלאים, א"כ איך יוכל רש"י לחייב קדשים שחייב באחריותן בד' וה', הלא כיון שפטורים מד' וה' ע"כ בהקדישם ג"כ פטורים, וע"כ מצד עצם הקדושה, דהא לאחר פדיון הם ממון בעלים וא"כ מה תועיל לנו אחריות, סוף סוף קדושה להיכן הלכה, על כרחך דיש ד' וה' בפסולי המוקדשים, וזו ראייה שאין עליה תשובה לדעת רש"י[16].
♦
א. ב.
ועל דבר קושייתו[17], הנה באמת בדברי חכמה שאל, ומה שחידש, דבזה לא שייך מעילה בהוצאת רשות. הנה מלבד שבעצם החידוש אינו מתקבל על הלב, הכי בגלל שיש בזה גם להדיוט, ממון הקדש להיכן הלך. אלא שהדבר מבואר להדיא בירושלמי (פ"ב הל"ב) במשנה, דהשוקל שקלו של חבירו מעל משנתרמה התרומה, ו[בגמ' שם] ר"ש היא. ושקלים הם לר"ש ממון בעלים, כמבואר בב"מ (נח, א, בסוגיא דבני העיר). [ומבואר] דאף לר"ש יש מעילה בלא הנאה[18].אמנם יתפלא עלי ויאמר, הלא אמרו בירושלמי קמן 'מה נהנה וכו', מכיון שראוי למשכנו ולא משכנו כמי שנהנה דמי'. א"כ אין ראיה מכאן[19].
אבל לא כן הדבר ישנם ב' מיני הנאה. הנאה מגוף הדבר, והנאת הממון, ולדברי כת"ר לא תוכל להיות מעילה אליבא דר"ש רק בנהנה מגוף הדבר, כגון רכב עליו וכיו"ב, משא"כ זה שנהנה הנאת ממון איך ימעול, ק"ו הדבר אם הוציא את כל הממון לא מעל מפני שיש כאן רשות הדיוט, על אחת כמה וכמה שעל הנאת ממון אין מועלין בו וזה ברור[20].
אמנם ליישב קושייתו, הנה באמת לא הבנתי איך נתרץ דעל ידי גניבה יצאו לחולין, א"כ [לאחר הגניבה] אין אלו קדשים, ור"ש 'קדשים' שחייב באחריותן קאמר ולא חולין.
אך היא גופא קשיא.
ונראה פשוט דהרי אמרו במעילה (יט, ב) דפסולי המוקדשים לא יצאו לחולין ע"י מעילה[21], רק לדברי הסובר דלא בעינן העמדה והערכה יעו"ש[22]. והרי ר"ש סובר דבעי העמדה והערכה[23]. ואעפ"י שדעת הרמב"ם היא אחרת בזה, כבר עמד ע"ז המשנה למלך (פ"א מאיסורי מזבח הי"א) והארכתי בזה במ"א. ולא קשה רק לדברי רש"י דמיירי בבעל מום מעיקרא.
אך קושיית התוס' (ב"ק עו, ב) שהכריחם לומר דמיירי ב'לא ידע', תמוה מאד, הא שם בחולין (פ, ב) מבואר בתוס' (ד"ה דכמה) דאמרינן הפדיי' משוי לשחיטה ראויה, דוקא משום דאמרינן כל העומד לפדות [כפדוי דמי], א"כ פריך הגמרא שפיר והלא פדייה מתרת, בלא ידע עדיין הוא דכל העומד [וכו'].
ויש לי בזה חידוש גדול אלא שקשה עלי הכתיבה מאד לע"ע.
ידידו (דו"ש) דורש שלומו (באה"ר) באהבה רבה (וח"ה) וחיבת הקודש
ב"ה ב' בא תרפ"ג
♦ ♦ ♦
כת"י הגאון מטבריג זצ"ל